南宁市人民政府办公厅关于《南宁市利用社会资金建设居住小区周边城市道路的若干规定》的通知
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南宁市人民政府办公厅关于《南宁市利用社会资金建设居住小区周边城市道路的若干规定》的通知
南宁市人民政府办公厅关于《南宁市利用社会资金建设居住小区周边城市道路的若干规定》的通知
各县、区人民政府，市政府各部门，各管委会，市级各双管单位，市直各事业、企业单位：
《南宁市利用社会资金建设居住小区周边城市道路的若干规定》已经市十二届人民政府第103次常务会议审议通过。现印发给你们，请认真贯彻执行。
二〇一一年一月五日
南宁市利用社会资金建设居住小区周边城市道路的若干规定
第一条 为规范公民、法人和其他社会组织（以下简称社会主体）出资建设居住小区（含单体商住楼、下同）周边城市道路，配套完善城市道路，方便居民出行，根据国家有关法律、法规，结合本市实际，制定本规定。
第二条 本规定适用于本市城市规划区内，社会主体出资建设居住小区周边城市道路的建设管理。
居住小区周边城市道路是指在居住小区周边、影响居住小区的交通出入及给排水、供电、燃气等市政公共设施接入的市政规划主、次干道及支路。
居住小区内配套建设的道路不适合本规定。
第三条 居住小区周边城市道路的规划和建设应当按照城市总体规划和专项规划要求进行道路、排水、照明、绿化、交通、环卫、体育、消火栓等配套设施建设，并符合国家和地方制定的各类专业技术标准、规范和规程的要求。
第四条 各级发改、建设、规划、财政、城管、国土、园林等部门按分级管理原则及各自职责分工对我市利用社会资金建设居住小区周边城市道路进行监督和管理。
第五条 对未列入市或城区、开发区年度城建计划的居住小区周边城市道路，可以由社会主体先出资建设，市、城区或开发区负责偿还建设资金。
城市道路的所有权归南宁市人民政府。
第六条 已按规定缴交80%以上的居住小区项目配套费、报建费等各种费用的社会主体，可以根据城市道路分级投资建设管理原则向市、城区或开发区建设行政主管部门申请出资建设居住小区周边城市道路。
对社会主体提出出资建设居住小区周边城市道路的，建设行政主管部门应当在收到申请之日起十五个工作日内征求有关部门意见，并提出项目建设单位的建议，报同级政府批准。
经同级人民政府批准同意社会主体出资建设道路项目并确定建设单位后，建设行政主管部门、财政部门、建设单位应当与出资的社会主体签订道路投资建设协议。协议应当根据项目投资情况，约定还款期限及还款方式。
第七条 保障性住房小区开发建设单位如出资建设居住小区周边道路可以作为建设单位承建，但其它社会主体作为出资方的，不能担任小区周边城市道路的建设单位。
第八条 居住小区周边城市道路项目列入市年度重点工程统一协调和推进。
第九条 工程项目建设所需资金按项目投资计划，全部由社会主体负责筹措，并按合同约定分期分批或一次性转入财政部门指定的帐户，实行专户管理，专款专用。
社会主体筹措的资金不得用居住小区项目配套费、报建费等各种费用冲抵。
第十条 建设单位应当按我市财政性投资项目基本建设程序和有关规定负责工程项目的实施。
建设工程验收合格后三十日内，建设单位应当按照市政设施建设项目竣工移交的有关规定将居住小区周边城市道路移交给各相应的管理部门。
第十一条 建设单位应当在工程竣工验收后1个月内报送工程竣工资料到相应的建设、财政、审计部门，办理相关备案和结算审核手续。在工程竣工验收后3个月内编制工程竣工财务决算报财政部门审批。
财政部门批复财务决算后，如社会主体投入项目建设的资金到位数高于结算数，超额部分经建设单位申请由财政部门退回出资的社会主体。
第十二条 社会主体投入建设居住小区周边城市道路的资金从竣工验收之日起，由市、城区或开发区无息逐年偿还，偿还年限结合道路投资规模确定。
居住小区周边城市道路规划红线宽度大于20米的，由市级相关主管部门负责安排建设和资金偿还；居住小区周边城市道路规划红线宽度小于20米（含20米）的，由城区相关主管部门负责安排建设和资金偿还。市级以上开发区范围内的居住小区周边城市道路由开发区相关主管部门负责安排建设和资金偿还。
城市道路投资单项在1000万元以上的，在5年内偿还，前3年的偿还金额不少于总偿还金额的20%；城市道路投资在1000万元以下（含1000万元）的，在3年内偿还，每年的偿还金额不少于总偿还金额的30%。
第十三条 利用社会资金建设工业项目周边城市道路或工业园区周边城市道路可参照本规定执行。
第十四条 本规定自公布之日起施行，有效期至2012年12月31日止。2003年8月11日公布的《南宁市人民政府关于印发<南宁市利用社会资金建设居住小区周边城市道路的若干规定>的通知》（南府发〔2003〕114号）同时废止。
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离婚精神损害赔偿制度探析
武军
内容摘要：配偶权反映了婚姻关系的实质，是直接标志和象征婚姻关系的法律范畴，在调整婚姻家庭关系中发挥着重要的作用，是离婚精神损害赔偿制度得以建立的法律基础。完善我国离婚精神损害赔偿制度，有必要在《婚姻法》中明确规定配偶权，并对配偶权所派生身份权的范围、配偶权是绝对权且受民法保护做出具体规定。围绕配偶权拓宽离婚精神损害赔偿的请求权主体和赔偿义务主体范围，主要考虑两个方面：一是受到离婚过错损害的家庭成员可成为提起离婚精神损害赔偿的请求权主体；二是侵害配偶权的第三者也应成为离婚精神损害赔偿的赔偿义务主体。在离婚精神损害赔偿中对离因损害和离婚损害作出划分是必要的，离婚本身应成为提起损害赔偿的情形，而离因精神损害赔偿的情形主要有：婚外性行为、危害家庭的不良行为、侵害配偶生育权、不承担家庭义务等侵权行为。从配偶权和司法实践的角度确定离婚精神损害赔偿数额应考虑的因素，一是双方结婚时间的长短，受害人对配偶或家庭的贡献；二是侵权人的侵权原因、主观动机、过错程度和具体情节；三是受害人非财产上损害的程度和后果，离婚后对受害人生活的影响；四是当地经济状况和赔偿义务人的经济能力。
主题词：配偶权 离因损害 离婚损害 精神损害赔偿
《中华人民共和国婚姻法》(下称《婚姻法》)第四十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释(一)》（下称《解释(一)》）第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》等有关规定确立了我国离婚精神损害赔偿制度。但现有法律规定不具体、赔偿范围狭窄等立法缺陷，使离婚精神损害赔偿制度存在不足，在这一制度确立之初，法律界就有争鸣。笔者试从《婚姻法》保护配偶权的本质出发，对离婚精神损害赔偿的请求权主体、赔偿义务主体、赔偿范围和赔偿数额等问题谈一些看法。
一、在《婚姻法》中明确规定配偶权
配偶权在我国是一项有争议的权利，理论界对配偶权是什么，还没有最终的定论，但是随着《婚姻法》和《解释(一)》的出台，离婚精神损害赔偿制度的建立，离婚案件中基于配偶权由过错方对无过错方进行精神损害赔偿的案例越来越多。由此笔者认为，配偶权这种因男女合法结婚而形成的客观权利，与离婚精神损害之间有着必然的内在联系，要完善我国的离婚精神损害赔偿制度，就必须在《婚姻法》中明确规定配偶权。
（一）、配偶权概念
配偶权是由英美法系国家提出的概念，在他们看来，配偶权是指配偶之间要求对方陪伴、钟爱和帮助的权利(1)。我国民法专家杨立新教授认为，配偶权是指夫妻之间互为配偶的身份利益，由权利人专属支配，其他任何人均负不得侵犯的义务(2)。也有人认为，配偶权是“合法有效的婚姻关系存续期间，夫对妻以及妻对夫为配偶的一种身份权(3)”。目前，国内外对配偶权的概念虽然没有形成共识,但是，对配偶权法律属性的认识是基本相同的。首先，配偶权的主体是法律认可的夫妻双方，范围有限并且双方平等享有；其次，配偶权的客体是配偶之间的基于夫妻关系形成的身份利益，不包括夫妻之间的财产权、继承权以及离婚自由权；再次，配偶权作为一种平等的身份利益支配权，支配的是配偶的共同身份利益；最后，配偶权是绝对权，任何人侵害配偶权，都应当承担侵权的民事责任。
（二）、配偶权与离婚精神损害之间的关系
结合《婚姻法》和相关司法解释的规定，可以给离婚精神损害下个定义，即离婚精神损害是指合法夫妻因一方重大过错离婚时，无过错方因对方过错行为而受到的非财产上损害。这里，非财产上损害，指不表现为财产上损毁的精神痛苦和肉体痛苦，也就是通常所说的“精神损害”(4)。这种非财产上损害其实质就是过错方的侵权行为对另一方配偶权的侵害，并因配偶权的侵害给无过错方造成了较严重的精神痛苦和肉体痛苦。由此，笔者认为配偶权与离婚精神损害之间具有密切关系，具体表现为：
其一，法律上明确配偶权和完善离婚精神损害赔偿制度两者目的相同。我国《婚姻法》确认了配偶、血亲、姻亲为亲属的三大种类，但对三种亲属关系权利、义务的规定却是零散和不完整的。配偶关系作为血亲和姻亲关系赖以发生的基础，配偶权理所当然的成为婚姻家庭关系中各种权利得以产生的源权利，并反映着婚姻家庭关系的实质，是调整婚姻家庭关系的核心权利，保护配偶权就是保护婚姻家庭关系不受非法侵害。因此，笔者认为在《婚姻法》中明确规定配偶权，目的就是通过对配偶权的保护，更好地发挥《婚姻法》维护婚姻家庭关系稳定的作用。同时，精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚三种功能(5)，对离婚精神损害赔偿制度的完善，不仅仅是对婚姻关系中弱者一方进行补偿和抚慰，更重要的是通过对过错方的惩罚体现出法律的警示和教育作用，维护以配偶权为核心的婚姻家庭关系的稳定。可以说，在法律上明确规定配偶权和完善离婚精神损害赔偿制度，二者是殊途同归。
其二，配偶权的确立是产生离婚精神损害的前提。配偶权反映了婚姻关系的实质，是直接标志和象征婚姻关系的法律范畴。恋爱或订婚的男女之间并不享有配偶权，他（她）们只有到婚姻登记机关领取结婚证书后，形成了合法的夫妻关系才具有法律确认和保障的配偶身份权，因此，当事人按法定程序结婚的目的就是获得法律对配偶权的确认。反过来说，当事人按法定程序离婚的目的就是在法律上解除夫妻双方的配偶权。可见，配偶权因合法婚姻关系成立而产生，因合法婚姻关系的解除而终止，当事人因配偶权的丧失产生了非财产上损害，法律上称为离婚精神损害。现实生活中男女解除同居关系也会产生非财产上损害，但是法律不以提起精神损害赔偿加以保护，原因在于法律承认配偶权合法而认为同居关系是非法的。由此可以得出结论，没有配偶权的确立就不会产生法律意义上的非财产上损害。
其三，适用离婚精神损害赔偿要以配偶权为依据。配偶权在调整婚姻家庭关系中发挥着其他民事权利不可替代的作用，是离婚精神损害赔偿制度得以建立的法律基础。我国现行法律规定的提出离婚精神损害赔偿的四种情形，即重婚的、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力的、虐待、遗弃家庭成员的，作为配偶权的派生身份权在《婚姻法》第三条第二款有着相应的规定。这说明我国法律确认适用的离婚精神损害赔偿范围，以《婚姻法》明确规定的配偶权派生身份权为依据。司法实践中法院对因第三者插足、通奸而引起的离婚纠纷，判处过错方对无过错方的离婚精神损害赔偿，作为审判机关对《婚姻法》第四条“夫妻应当互相忠实，互相尊重”的类推适用，法条中规定的配偶间的忠实义务成了审判机关类推适用离婚精神损害赔偿的基本依据。由此可见，在法律上规定配偶权对离婚精神损害赔偿的司法适用具有指导意义。
（三）、《婚姻法》应对配偶权做出具体规定
1、配偶权所派生身份权的范围。应当明确规定，男女双方结为合法夫妻后即享有配偶权。配偶权的范围包括：夫妻姓名决定权、住所决定权、同居的权利义务、生育的权利义务、监护子女的权利义务、夫妻感情联络的权利义务、忠实的权利义务、扶养扶助的权利义务、选择职业和社会活动自由权、日常事务代理权等。笔者认为，上述十项权利，基本上涵盖了婚姻家庭关系中配偶权的主要内容。
2、配偶权是绝对权且受民法保护。应当明确规定，任何人不得以任何方式侵犯配偶权，故意或过失侵害配偶权的，应当按民法的规定承担侵权赔偿责任；配偶一方与第三者共同实施侵犯另一方配偶的配偶权利的行为，应当承担共同的侵权责任，另一方配偶可选择追究配偶一方与第三者的共同责任或仅追究配偶一方或第三者的民事责任。配偶权作为一种身份利益，当事人受到侵害时造成的是非财产上损害，法律应规定侵权人侵犯配偶权承担责任的主要方式是精神损害赔偿(6)。
二、拓宽请求权主体和赔偿义务主体范围
按照《婚姻法》第四十六条和《解释(一)》第二十九条的规定，我国离婚精神损害赔偿制度显然是将提起赔偿的请求权主体和赔偿义务主体分别限定为无过错方配偶和有过错方配偶。在赔偿请求权主体上，排斥了与婚姻当事人双方共同生活的、受离婚过错方暴力侵害或虐待、遗弃的其他家庭成员；在赔偿义务主体上，排斥了婚姻当事人以外的、破坏合法婚姻关系的第三者。这种规定明显违背了《婚姻法》的立法意图，不仅影响了离婚精神损害赔偿制度功能和作用的发挥，而且显失公平正义，并与社会公德相悖。笔者认为，最高人民法院在对《婚姻法》做新的司法解释时，应进一步拓宽离婚精神损害赔偿的请求权主体和赔偿义务主体，以保护婚姻家庭中权利被侵害或利益受损害当事人的合法权益。
（一）、拓宽请求权主体范围
受到离婚过错损害的家庭成员都可以成为提起离婚精神损害赔偿的请求权主体。从立法上看，根据《婚姻法》第四十六条的规定，赔偿请求权人被限定为夫妻一方，但该条（三）、（四）两项即家庭暴力和虐待、遗弃行为的对象是家庭成员，从《婚姻法》第三章家庭关系的有关规定来看，家庭成员不仅包括夫妻双方，还应包括配偶的父母、子女或其他直系亲属在内。虽然，遭受家庭暴力或虐待、遗弃行为的其他家庭成员可以单独提起民事赔偿之诉或刑事附带民事诉讼，但是，这样做在诉讼上是不经济的，不仅增加了诉讼成本，也会使部分受害者因不愿诉讼得不到法律保护。事实上，夫妻一方因另一方对其他家庭成员实施家庭暴力或虐待、遗弃行为提起的离婚诉讼，目的就是为了保护其他家庭成员，因此，法律应允许受害者作为第三人参加到离婚诉讼中，并有权独立请求精神损害赔偿。从婚姻家庭的社会功能来看，在社会主义初级阶段家庭作为社会的最小细胞仍担负看育幼养老的社会功能，因一方重大过错导致婚姻解体家庭破裂，受害者不仅是无过错的配偶一方，与其一起生活的家庭成员同样会受到非财产上的损害。例如，父母共同对未成年子女人身方面的照顾、教育、管束等亲权保护，因父母离婚由父或母一方行使，使未成年子女失去了正常的父爱或母爱（亲权保护），加上社会的歧视和偏见，会使孩子的成长付出更大的代价，甚至发生人生轨迹的变化，走向歧途。又如，与离婚配偶共同生活的配偶一方父母，即使配偶离婚的过错原因不是对配偶一方父母进行家庭暴力或有虐待、遗弃的行为，他（她）们因子女离婚同样会产生一定的精神痛苦，并使生活受到影响甚至失去生活来源，离婚配偶的过错方如不给予赔偿，婚姻家庭中老人的权益将难以保障。综上所述，笔者同意有学者提出将《婚姻法》第四十六条“无过错方有权请求损害赔偿”中的“无过错方”改为“受害方”的观点(7)，但笔者认为应将“受害方”的范围加以限制，以另一方配偶、子女和与配偶共同生活的任一方配偶父母为离婚精神损害赔偿的请求权主体。
（二）、赔偿义务主体应包括第三者
侵害配偶权的第三者应成为离婚精神损害赔偿的赔偿义务主体。现行法律把离婚精神损害赔偿义务人限制为有过错的配偶一方，使得受害人在权利保护上受到影响，实际上免除了共同侵权人的连带责任。在理论上，配偶权的绝对权性质决定了配偶以外的任何人都是配偶权的义务主体，都负有不得侵害配偶权的义务，若第三者侵害了合法婚姻关系中无过错方的配偶权，受害人应有权向其主张损害赔偿。杨立新教授认为，“在重婚和与他人同居的侵害配偶权的损害赔偿关系中，是完全可以向重婚和同居的对方请求损害赔偿的，因为他们是这一侵权行为的共同加害人，构成共同侵权行为，有责任赔偿受害人的损失(8)。”但是，《解释（一）》对法律规定不明的条文作出了不恰当的限制性解释，制约了离婚损害赔偿制度功效的发挥，导致了我国婚姻法缺乏对第三者破坏他人婚姻家庭关系的法律规定，司法实践中对第三者参与破坏他人家庭的行为明显处罚不力。因此，把明知他人有配偶而与之结婚、同居、通奸等故意侵害合法婚姻关系的第三者纳入离婚精神损害赔偿的义务主体范围之内，对通过立法保护正常、和谐的婚姻家庭关系不受非法干涉，并使离婚精神损害赔偿制度在赔偿主体上趋以完备具有重大意义。在立法上将故意侵害合法婚姻关系的第三者纳入离婚精神损害赔偿义务主体范围要注意二点，一是在离婚案件中第三者作为共同侵权者承担连带责任的前提，是第三者对这种侵权行为是否“明知”，若为“明知”则当然成为离婚精神损害赔偿的赔偿义务主体；二是受害方即可在离婚案件中对过错方配偶和第三者提出共同赔偿请求，在原谅过错方配偶并愿意保持婚姻关系的前提下，也可单独对第三者提出侵害配偶权的精神损害赔偿。
三、明确提起离婚精神损害赔偿的情形
我国台湾学者将离婚损害分为离因损害、离婚损害，离因损害其实质是引起离婚的原因，即侵权行为造成的损害，离婚损害是离婚本身对婚姻当事人造成的损害。前者必须符合侵权行为的构成要件，后者应是法律上对弱者保护的特殊规定。《婚姻法》第四十六条实际上规定了离因损害，司法实践中对因离婚对弱者造成的损害，因法律无明文规定，一般采取分割财产时对弱者适当照顾的原则进行救济。笔者认为，为维护婚姻关系的稳定，保护婚姻家庭中弱者的权益，将来修改《婚姻法》或出台新的司法解释对提起离婚精神损害赔偿的情形进行明确时，都应从离因损害和离婚损害两个方面进行考虑。
（一）、离婚精神损害赔偿的情形
从构成离婚损害的角度来分析，离婚本身应成为受害方提起精神损害赔偿的法定情形，这体现了法律对弱者的保护。婚姻的本质是一种契约，是男女双方为了永久相伴生活并负起婚姻家庭的社会责任，在自愿平等的基础上达成的协议，结婚证书是这种协议的法定书面形式。就此而言，婚姻作为合同或相当于合同，一方提出离婚（无论理由、目的是什么可看做是合同一方毁约），经法院或相关部门调解无效，导致婚姻家庭解体的，正常履行婚姻义务的配偶方自然可以请求精神损害赔偿。有学者认为，这种精神损害，依侵权行为理论解释，在法的构成上，尚属不足，如果解释为救济因离婚所产生的损害而设定的法律保护政策较为妥当(9)。《日本民法典》有类似的规定，其第一百五十一条第二款规定：因离婚而导致无责配偶一方的生活有重大损害时，法官可允其向他方要求一定的抚慰金(10)。我国《民法通则》第一百零六条第三款规定“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”，这是建议《婚姻法》规定离婚本身成为受害方提起精神损害赔偿法定情形的法律依据。如上文所述，在亲属法中配偶关系是血亲、姻亲得以产生的基础，离婚事实的产生受到损害的受害方，不仅是婚姻合同中的另一方配偶，还包括合同受益人，即配偶的子女和与配偶双方共同生活的配偶一方父母，从发挥家庭的社会功能来讲，把离婚本身作为受害方提起精神损害赔偿的法定情形，有利于保护婚姻家庭中弱者的利益，这是建议《婚姻法》规定离婚本身成为受害方提起精神损害赔偿法定情形的现实依据。
（二）、离因精神损害赔偿的情形
离因精神损害赔偿保护的是离婚案件中受害方因过错方侵权造成的非财产上损害，法律应从符合侵权行为构要件的离婚原因中，选择对婚姻关系危害较严重的情形，将其规定为离因侵权行为。应由法律明文规定的侵权行为主要有：
1、婚外性行为。配偶不为婚外性生活，是一夫一妻制婚姻的本质要求，是夫妻忠实义务的具体体现，夫妻性生活的排他性决定了婚外性行为是影响婚姻关系稳定的首要因素。《婚姻法》规定的重婚、有配偶者与他人同居是婚外性行为的表现，现实中婚外性行为的形式是多种多样的，因各种婚外性行为导致婚姻解体的案例也是举不胜举。随着国门打开西风东进，西方性解放思想使婚外性行为愈演愈烈，对婚姻家庭和一夫一妻婚姻制度的破坏也日益严重。笔者认为，应当提起离婚精神损害赔偿的婚外性行为有下例6种：重婚、有配偶者与他人同居、包养情人、卖淫嫖娼、通奸、第三者插足等。
2、危害家庭的不良行为。对此法律可规定如下，“因一方实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员、长期赌博、吸毒或有其他危害家庭不良行为造成婚姻关系破裂的，受害人可以在离婚时提出精神损害赔偿。”实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员是《婚姻法》规定的离婚精神损害赔偿法定情形，笔者将其归入危害家庭的不良行为中。赌博、吸毒两大恶习不仅是违法行为，如长期为之，并不亚于实施家庭暴力和虐待、遗弃家庭成员给另一方造成的伤害，《婚姻法》规定为离婚的理由，却没有规定可以提出离婚精神损害赔偿。其他危害家庭不良行为是指四种行为以外危害家庭生活造成婚姻关系破裂的行为，如“网络婚姻”，当网络的普及给人们带来方便的同时，也成了人们婚外情感交流的工具，有人在网上养“情人”、有人在网上“结婚生子”，因网恋引起的离婚诉讼从无到有日趋多见，作为“精神外遇”的网恋，影响了配偶之间感情的交流，已经成为婚姻解体的新杀手(11)。
3、侵害配偶生育权。生育权在配偶间互为权利和义务，他人也负有不得侵害配偶生育权的义务。笔者将侵害配偶生育权作为提起离婚精神损害赔偿的情形之一，主要是基于以下考虑：第一，侵害配偶生育权的行为在现实中客观存在，如一离婚案件中，丈夫代某因妻子唐某擅自堕胎要求赔偿精神损失费5000元，理由是妻子唐某无正当理由，未经丈夫代某同意擅自将符合法律规定的胎儿引产的行为，侵害了代某作为丈夫的生育权(12)；第二，侵害配偶生育权具有潜在的危害性，根据《人口与计划生育法》的规定，一对夫妇终生只能生育一个孩子，故意侵害配偶生育权，当配偶已不能生育或离婚后不能再婚时，就会导致侵权后果的产生；第三，第三人也能对配偶生育权造成侵害，如妻子因与他人通奸而怀孕生子，第三人的通奸行为不仅侵害了丈夫对妻子的性权利也侵害了丈夫合法的生育权。
4、不承担家庭义务。婚姻当事人，不履行法律规定或社会习惯认可的婚姻家庭义务，经亲友或有关单位说服教育，仍不履行，对家庭造成严重后果的，可以认定为不承担家庭义务。配偶权中的大部分即是权利也是义务，一方不承担同居义务、生育义务、监护子女义务、扶养扶助义务，实质上是以不作为的方式侵害了对方的配偶权，违背了婚姻家庭的本意，因上述原因产生严重后果当事人要求离婚，受害方提起精神损害赔偿的，法律应明确加以保护。
四、确定离婚精神损害赔偿应考虑的因素
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，明确规定了确定精神损害赔偿数额应考虑的六种因素，但是具体到离婚精神损害赔偿时，仍然存在规定不具体、不便于操作的问题。笔者根据《婚姻法》和有关司法解释的相关规定，结合婚姻关系的实质内容，认为确定离婚精神损害赔偿数额应考虑以下几个因素：
（一）、结婚时间
双方结婚时间的长短，受害人对配偶或家庭的贡献不一样。婚姻的本质是男女共同生活、共同承担一定的家庭责任，婚姻关系存续期间，双方都会对另一方和家庭进行感情和经济上的投入，承担相应的家务劳动，因此，结婚一个月离婚和结婚几年、几十年离婚，使当事人受到的损害也是明显不同的。现实生活中，夫妻一方特别是女方，承担了大量或全部的家务劳动，把全部精力和青春奉献给了配偶和家庭，她（他）们从另一方面对家庭做出了较大的贡献。笔者认为，结婚时间长和对家庭贡献较大的，赔偿数额相对要高。
（二）侵权情况
侵权人的侵权原因、主观动机、过错程度和具体情节，是确定离婚精神损害赔偿数额的决定性因素。侵权原因主要看受害人对侵权行为的发生有没有责任，因受害人引起的一方侵权行为发生，赔偿数额相应减少。侵权人主观动机和过错程度如何，是对侵权人主观恶意的考察，如为了达到离婚的目的故意侵害配偶的与第三者介入后移情别恋而提出离婚，前者主观恶意深赔偿数额相应增加。侵权行为的手段、方式、场合、持续的时间等具体情节的不同，反映了侵权行为社会危害程度的不同，在离婚精神损害赔偿数额的确定上理应有所反映。
（三）、损害后果
过错方对受害人非财产上损害的程度和后果对受害人离婚后生活会产生一定的影响，这是确定赔偿数额的重要依据。一方面，受害人因对方的侵权行为，生理上、心理上受伤害较重，离婚后社会评价降低再婚比较困难、无生活来源的，赔偿数额要高；另一方面，侵权人的侵权行为并未造成严重危害的，赔偿数额不宜过高。
（四）经济因素
主要考虑当地的经济状况和赔偿义务人的经济能力。一要按照当地的生活水准合情合理的确定赔偿数额，生活水准高的地方赔偿标准相应要高，生活水准低的地方赔偿标准相应要低。二要对侵权人的经济能力也要有所考虑，应根据具体情况确定一个受害方认可，侵权人有能力承担的赔偿数额，以便于判决的执行。确定的原则是即要能抚慰受害人又能达到惩治过错方的目的。
注释：
〔1〕转引自马强：《试论配偶权》，法律教育网（www.chinalawedu.com）。
甘肃省平凉市人民政府办公室
平政办发〔2005〕152号
平凉市人民政府办公室转发省政府办公厅关于印发甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法的通知
各县（区）人民政府，市直各部门，中央、省驻平各单位：
为了进一步强化建设工程项目招标投标管理工作，现将《甘肃省人民政府办公厅关于印发〈甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法〉的通知》（甘政办发〔2005〕109号）转发给你们，并提出如下贯彻意见，请一并遵照执行。
一、全市房屋建筑和市政基础设施工程招标投标监督管理工作，按照分级管理的原则，由各级建设行政主管部门实施监督管理。凡计划总投资在200万元及其以上的建设工程项目（全市所有国债项目和中央、省驻平单位、市直各部门单位房屋建筑，不论投资规模大小），按管理权限均由省、市建设行政主管部门会同监察部门监督管理；总投资在200万元以下的房屋建筑和市政基础设施工程项目由县（区）建设行政主管部门会同监察部门监督管理。
二、平凉市建设工程交易中心（即有形建筑市场）是市政府批准成立的为全市各类建设工程项目集中承发包交易活动提供服务的场所。按照《甘肃省招标投标条例》和《甘肃省建设工程交易中心管理规定》（甘政办发〔2001〕75号）的要求，依法须招标的各类建设工程项目，包括房屋建筑、市政基础设施和交通、水利、电力、邮电、煤炭、化工等工程项目都必须进入有形建筑市场公开、公正、公平交易。其监督管理工作由行业主管部门会同监察部门负责。
三、各县（区）、各部门单位都要高度重视建设工程项目招投标监督管理工作，严格按法定程序和管理权限办事，杜绝招投标领域腐败现象的滋生，切实提高工程质量和投资效益，对不按规定进场交易、暗箱操作的部门单位和个人，监察部门要严肃查处。
附：甘肃省人民政府办公厅关于印发《甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》的通知。
二OO五年十月二十九日
甘肃省人民政府办公厅关于印发《甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》的通知
（甘政办发〔2005〕109号 2005年9月2日）
各市、自治州人民政府，省政府各部门，中央在甘各单位：
《甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》已经省政府同意，现印发给你们，请遵照执行。
甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法
第一章 总 则
第一条 为了进一步规范房屋建筑和市政基础设施工程(以下简称“工程”)招标投标活动，维护公共安全，保证工程质量，根据《中华人民共和国招标投标法》、《甘肃省招标投标条例》、《甘肃省建设工程质量监督管理规定》等法律法规，结合本省实际，制定本办法。
第二条 凡本省行政区域，内各类房屋建筑和市政基础设施工程的勘察设计(方案)、施工、装饰装修、建设监理、项目管理以及与工程建设相关的设备和材料等招标投标活动，必须遵守本办法。
本办法所称各类房屋建筑工程，是指各类房屋建筑及其附属设施和与其配套的线路、管道、设备及安装工程和室内外装修工程。
本办法所称市政基础设施工程，是指城市道路、公共交通、供水、排水、燃气、热力、园林、环卫、污水处理、垃圾处理、防洪、地下公共设施及附属设施的土建、管道、设备安装工程。
第三条 省人民政府建设行政主管部门对全省各类房屋建筑和市政基础设施工程招标投标活动和有形建筑市场设立及运行实施监督管理。市州建设行政主管部门按照职责分工对本行政区域内的各类房屋建筑和市政基础设施工程招标投标活动实施监督管理。具体日常工作由建设工程招标投标管理机构(以下简称“招标管理机构”)负责。
第四条 工程招标的范围和规模标准及招标方式执行国家和《甘肃省招标投标条例》有关规定。
第五条 工程招标投标实行分级监督管理。省、市州具体监督管理范围和标准由省建设行政主管部门另行制定。
第六条 凡依法必须招标的工程的勘察设计(方案)、施工、装饰必须进入有形建筑市场，通过招标投标择优选定承包商或供应商。各类经济开发区或者工业园区依法必须招标的工程项目应当进入有形建筑市场发包。各类经济开发区或者工业园区以及其他部门设立有形建筑市场必须依照《国务院办公厅转发建设部国家计委监察部关于健全和规范有形建筑市场若干意见的通知》(国办发〔2002〕21号)规定，由省人民政府报建设部批准后，方可开展业务。有形建筑市场应当为工程招标投标活动提供发布招标公告、投标报名、评标专家抽取、开标、评标等服务。
第二章 招 标
第七条 依法必须招标的工程多应当具备下列条件：
（一）建设工程规划许可；
（二）初步设计批准文件；
（三）施工图审查批准书；
（四）金融机构出具的工程建设资金担保；
（五）依法必须公开招标的工程不适宜公开招标、进行邀请招标的，须附省人民政府的批准文件；
（六）招标人委托代理机构招标，招标代理机构向中标人收取中标服务费的，应当提供招标代理机构与该项目所有投标人签订的收取中标服务费用的协议书；
（七）招标所需的设计图纸及技术资料；
（八）实行项目管理的，项目管理人在符合本条一至七项要求的同时，还应当出具招标人的委托书和招标人与项目管理人签订的协议书。
第八条 招标人不得以带资垫资等不合理条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人提出与招标工程实际不符的高资质等级要求和影响公平竞争的其他条件。投标人以带资垫资为条件影响公平竞争的，应当取消其投标资格，已中标的应当按废标处理。
第九条 依法必须公开招标的工程，应当在国家、省建设工程信息网或者省发展改革委指定的媒介发布招标公告。
招标公告或者投标邀请书应当载明下列主要内容：
（一）招标人的名称和地址；
（二）招标工程的名称、内容、规模、资金来源及落实情况；
（三）招标工程的实施地点、工期要求及质量标准；
（四）对投标人资质等级的要求；
（五）获取招标文件或者资格预审文件的地点和时间；
（六）按照规定收取招标文件的费用数额。
第十条 具备条件的招标人可以自行办理招标事宜，也可以委托工程招标代理机构代理招标。招标人自行组织招标应当具备编制招标文件和组织招标、开标、评标的能力，其条件如下：
（一）是法人或者依法成立的组织；
（二）拥有从事过同类工程招标的经验，熟悉有关工程招标的法律、法规、规章、规范性文件及招标程序的人员；
（三）拥有与招标工程规模、复杂程度相适应的工程技术、概(预)算、财务以及工程管理等方面的专业技术人员。
不具备上述条件的，招标入应当委托具有相应资格的工程招标代理机构代理招标。
第十一条 工程招标代理机构必须取得省级以上建设行政主管部门批准的资格后方可开展业务。
第十二条 公开招标工程实行资格预审的，招标人可以依据招标公告要求和资格审查办法的规定，对所有报名的投标申请人以优胜劣汰原则，由高分到低分确定7家以上资格预审合格的投标人或者在全部资格预审合格的投标人中，由招标人随机抽取7家以上作为正式投标人。
第十三条 招标代理机构不得以不收取招标代理费用为条件承接招标代理业务；招标代理费用应当由委托入支付，招标代理机构不得擅自向中标人收取招标代理费用。
第十四条 招标管理机构依法对招标入或者招标代理机构的资格、招标公告、投标邀请书、招标文件、投标人资格等进行备案。招标人或者招标代理机构应当按照规定程序办理招标事宜。
第十五条 招标人对已发出的招标文件，不得擅自变更。确需变更的，应当在投标截止时间15日前，以书面形式通知所有投标人，并报原备案机关备案。
第十六条 招标人要求提交投标保证金的，一般不得超过投标报价的百分之二，最高不得超过50万元(勘察设计、建设监理招标最高不得超过10万元)。投标保证金除现金外，可以是银行出具的保函、保兑支票、汇票或者现金支票。
第十七条 工程量清单或者标底，招标人有能力的由招标人编制，招标人不具备编制能力的应当委托具有相应资质的工程造价咨询机构编制。工程量清单或者标底应当加盖编制单位公章和编制人员资格印章，一并提交评标委员会作为评标参考。
编制工程量清单和标底必须符合国家工程量清单计价规范及省上有关规定。设有标底的，标底应当做到公正、合理。标底必须保密，不得泄露。
第十八条 工程量清单编制中的漏项或者在合同履行期间因设计变更，等引起的工程量增减，应当按实际发生的数量如实调整，其风险和利益由招标人承担或者受益；投标人投标报价应当在满足招标文件要求的前提条件下，依据企业定额或者参照我省有关人工、材料、机械消耗量定额，其价格或者费用在本办法第十九条规定范围内由投标人自主报价，并承担相应风险。但合同有效期以外的除外。
第十九条 招标工程采用综合单价法或者工料单价法报价的，一类工程取费不得低于二类甲取费标准，二类工程取费不得低于三类甲取费标准。国家规定的劳动保险基金(含养老保险费、失业保险费、医疗保险费和劳动保险费)按建筑业企业持有的《甘肃省建设工程费用标准证书》中核定的标准计取，不列入标底或者投标报价，中标后按照核定类别对应费率计入工程造价。住房公积金、工程排污费、工程定额测定费、危险作业意外伤害保险费等非竞争性费用按有关部门规定的缴纳标准列入投标报价，并计入合同总价。
第二十条 招标人与中标人商定的协议(合同)条款内容违背国家和省上有关规定或者本办法第十九条规定的，中标无效。
第二十一条 招标工程需要专项分包的，经招标人同意，在有形建筑市场招标择优选定符合资质等级要求的专项承包人，并签订专项分包合同，明确双方的权利和义务。中标人应当对招标人负责，专项分包人应当对中标人负责。
专项分包工程价款由中标人向专项分包人结算。中标人收到招标人拨付的工程款后，应当及时向专项分包人拨付该分包工程相应的预付款及工程进度款。中标人将专项工程招标分包后，应当对专项分包人在管理、技术、质量、安全等方面进行监督管理。
第二十二条 招标文件要求中标人提交履约保证金或者其他形式履约担保的，中标人应当提交，拒绝提交的可视为放弃中标。招标人要求中标入提交履约担保的，招标入应当同时向中标人提交同等数额的工程款支付担保。
第二十三条 招标人应当在确定中标人之日起15个工作日内，向招标管理办公室提交招标情况的书面报告及有关备案材料。
第二十四条 招标入应当自中标通知书发出之日起30个工作日内，按照中标通知书、招标文件和中标人的投标文件的内容，与中标人订立书面合同，并告知招标管理机构。招标人和中标人不得另行订立背离合同实质性内容的其他协议。
第三章 投 标
第二十五条 凡具备招标公告或者投标邀请书规定的合格资质要求的工程勘察设计（方案）、施工、装饰装修、设备和材料供应、建设监理、项目管理的单位，均可申请参加与其资质等级和经营范围相适应的建设工程的投标。
第二十六条 投标人应当按照招标文件要求编制投标文件。投标文件应当包括下列主要内容：
（一）投标函及投标函附录；
（二）法定代表人身份证明书、法定代表人授权委托书、企业资质证书(复印件)、营业执照(复印件)、安全生产许可证(复印件)、项目经理(建造师)资质证(复印件)及技术负责人职称证书(复印件)；
（三）施工图预算书或者工程量清单报价单；
（四）施工组织设计或者施工方案；
（五）项目经理(建造师)、技术负责人及项目班子组成情况；
（六）主要机械设备清单；
（七）法律、法规规定的其他条件。
投标入应当将企业资质证书、营业执照、安全生产许可证、项目经理(建造师)资质证书、技术负责人职称证书及建设工程费用标准证书等原件带到开标现场，以备核查。
第二十七条 投标人应当在招标文件规定的提交投标文件的截止时间前，将投标文件密封送达开标地点。开标前任何单位和个人不得开启投标文件。公开招标的工程发布公告后，报名参加的投标人少于3家的，招标人延长公告时间后，报名参加的投标人仍少于3家的，经招标管理机构核实后，在报名的投标人资质合格的条件下，可直接进行投标文件的评审。
第二十八条 投标人在投标截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为投标文件的组成部分。在投标截止时间后到投标有效期终止前，投标人不得补充、修改或者撤回投标文件。投标人撤回投标文件的，其投标保证金不予退还。
第二十九条 投标人根据招标文件要求，拟在中标后将中标项目的部分非主体结构、非关键性工作分包给符合资质条件的分包入完成的，应当在投标文件中载明。
第三十条 两个以上法人或者其他组织组成一个联合体，以一个投标入的身份共同投标的，应当遵守国家、省上有关联合体投标的规定。
第四章 开标、评标、定标
第三十一条 开标必须在招标文件规定的提交投标文件截止时间的同一时间和招标文件预先确定的地点公开进行。投标人法定代表入或者委托代理人未参加开标会议的，可视为放弃投标。
第三十二条 投标文件有下列情形之一的，招标人不予受理。
（一）逾期送达的或者未送达指定地点的；
（二）未按招标文件要求密封的。
第三十三条 投标文件有下列情形之一的，由评标委员会初审后按废标处理：
（一）无单位盖章并无法定代表人或者法定代表人授权的代理人签字或者盖章的；
（二）未按规定的格式填写，内客不全或者关键字迹模糊、无法辩认的；
（三）投标人递交两份或者多份内容不同的投标文件，或者在一份投标文件中对同一招标项目报有两个或者多个报价，且未声明哪一个有效的。按招标文件规定提交备选投标方案的除外；
（四）投标人名称或者项目经理(建造师)、技术负责入或者项目管理机构与资格预审时不一致的；
（五）未按招标文件要求提交投标保证金的；
（六）联合体投标未附联合体共同投标协议的。
第三十四条 招标人应当邀请所有投标人参加开标会议。开标时招标人应当当众公布招标文件确定的评标办法，启封投标文件，确认投标文件的有效性，宣读投标文件的主要内容。设有标底的应当当众启封并公布标底。
第三十五条 有下列行为之一的，中标无效：
（一）招标人未按评标委员会推荐的中标候选人排名顺序或者在评标委员会推荐的中标候选人之外确定中标人的；
（二）串通投标，围标投标或者以他人名义进行投标中标的；
（三）投标人弄虚作假骗取中标的；
（四）中标人与招标工程的建设监理单位有隶属关系的；
（五）法律、法规规定的其他损害招标人利益和社会公共利益的。
第三十六条 中标人选派的项目经理(建造师)、技术负责人及主要工程技术人员必须是投标文件中承诺的项目经理(建造师)、技术负责人及主要工程技术人员。项目经理(建造师)承担的中标工程主体结构竣工后，方可参加下一个招标工程的投标。投标人中标后，招标管理机构应当对承担该工程施工任务的项目经理(建造师)的资质证进行登记备案。
第三十七条 招标人与中标人签订合同后5个工作日内，应当向中标人和未中标入一次性退还投标保证金。
中标通知书发出后，中标入拒绝签订合同的，其投标保证金不予退还。中标人违反本办法第三十五条(二)、(三)项规定的，招标人可以不退还其投标保证金。
第五章 评标委员会组成及评标纪律
第三十八条 评标由招标人依法组建的评标委员会负责。评标委员会成员由招标人代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人以上的单数(其中造价工程师不少于2人)，技术、经济等方面的专家不得少于成员总人数的三分之二。
评标委员会成员中的技术、经济专家由招标人从有形建筑市场政府专家库中随机抽取。特殊招标工程随机抽取的专家难以胜任的，经招标管理机构核实后由招标入直接确定。
第三十九条 评标委员会成员应当依据招标文件及评标办法，对投标文件作出客观、公正的评价，评标委员会完成评标后，应当向招标人提出书面评标报告，阐明评标委员会对投标文件的评审和比较意见，评标报告由评标委员会全体成员签字。招标人应当根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人，依照国家、省上的有关规定按照评标委员会推荐的中标候选人排名顺序确定中标人。中标人确定后，有形建筑市场应当对中标结果进行公示，公示时间一般不少于3个工作日。
第四十条 评标委员会成员应当严格遵守职业道德，对所提出的评审意见承担个人责任。
评标委员会成员不得串通评标，不得私下接触投标人或者与招标结果有利害关系的人，不得收受投标人或者其他利害关系人的财物或者其他好处。
第四十一条 有下列情形之一的，不得担任评标委员会成员。
（一）投标人或者投标人的主要负责人的近亲属；
（二）项目主管部门或者行政监督管理部门的工作人员；
（三）与投标人有利益关系，可能影响对投标文件公正评审的；
（四）曾在招标、评标以及其他与招标投标有关的。活动中有不良行为记录的。
评标委员会成员有前款规定情形之一的，应当主动提出回避；发现评标委员会成员有前款规定情形之一的，应予以更换。
第四十二条 评标委员会成员和与评标活动有关的工作人员，不得透露评标活动的任何情况。
前款所称与评标活动有关的工作人员，是指评标委员会成员以外的，因参与评标监督管理工作或者事务性工作而知悉有关评标情况的所有人员。
第六章 合同备案
第四十三条 凡本省行政区域内招标工程的勘察设计(方案)、施工、装饰装修、建设监理、项目管理、设备和材料及专业分包等合同，推行使用国家印发的合同示范文本。订立书面合同后5个工作日内，由招标人或者中标人报招标管理机构备案。
第四十四条 合同备案应当提交下列材料：
（一）合同或者分包合同副本；
（二）中标通知书、招标文件及中标人的投标文件；
（三）发包人同意分包工程的证明材料；
（四）发包人工程款支付担保及承包人履约担保；
（五）法律、法规规定的其他条件。
第四十五条 合同有下列情形之一的，应当依法改正并在5个工作日内将改正后的合同重新报原备案机关备案。
（一）利用合同危害国家利益、社会公共利益和他人合法利益的；
（二）合同内容违反法律、法规及规章规定的；
（三）合同内容违背招标文件、中标人的投标文件和中标通知书实质性内容的；
（四）合同内容显失公平的。
第四十六条 有下列情形之一的，合同无效：
（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；
（二）借用或者挂靠他人资质的；
（三）工程依法必须招标而未招标或者中标无效的；
（四）与备案合同内容不一致的；
（五）非法转包、违法分包的。
第四十七条 施工合同执行结束，发包人根据确认的竣工结付工程竣工结算价款，保留5％的工程质量保证（保修）金，待工程交付使用质保期到期后清算，质保期内如有返修，返修费用应当在质量保证（保修）金内扣除。
第七章 附 则
第四十八条 本办法自印发之日起施行。
武军
内容摘要：配偶权反映了婚姻关系的实质，是直接标志和象征婚姻关系的法律范畴，在调整婚姻家庭关系中发挥着重要的作用，是离婚精神损害赔偿制度得以建立的法律基础。完善我国离婚精神损害赔偿制度，有必要在《婚姻法》中明确规定配偶权，并对配偶权所派生身份权的范围、配偶权是绝对权且受民法保护做出具体规定。围绕配偶权拓宽离婚精神损害赔偿的请求权主体和赔偿义务主体范围，主要考虑两个方面：一是受到离婚过错损害的家庭成员可成为提起离婚精神损害赔偿的请求权主体；二是侵害配偶权的第三者也应成为离婚精神损害赔偿的赔偿义务主体。在离婚精神损害赔偿中对离因损害和离婚损害作出划分是必要的，离婚本身应成为提起损害赔偿的情形，而离因精神损害赔偿的情形主要有：婚外性行为、危害家庭的不良行为、侵害配偶生育权、不承担家庭义务等侵权行为。从配偶权和司法实践的角度确定离婚精神损害赔偿数额应考虑的因素，一是双方结婚时间的长短，受害人对配偶或家庭的贡献；二是侵权人的侵权原因、主观动机、过错程度和具体情节；三是受害人非财产上损害的程度和后果，离婚后对受害人生活的影响；四是当地经济状况和赔偿义务人的经济能力。
主题词：配偶权 离因损害 离婚损害 精神损害赔偿
《中华人民共和国婚姻法》(下称《婚姻法》)第四十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释(一)》（下称《解释(一)》）第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》等有关规定确立了我国离婚精神损害赔偿制度。但现有法律规定不具体、赔偿范围狭窄等立法缺陷，使离婚精神损害赔偿制度存在不足，在这一制度确立之初，法律界就有争鸣。笔者试从《婚姻法》保护配偶权的本质出发，对离婚精神损害赔偿的请求权主体、赔偿义务主体、赔偿范围和赔偿数额等问题谈一些看法。
一、在《婚姻法》中明确规定配偶权
配偶权在我国是一项有争议的权利，理论界对配偶权是什么，还没有最终的定论，但是随着《婚姻法》和《解释(一)》的出台，离婚精神损害赔偿制度的建立，离婚案件中基于配偶权由过错方对无过错方进行精神损害赔偿的案例越来越多。由此笔者认为，配偶权这种因男女合法结婚而形成的客观权利，与离婚精神损害之间有着必然的内在联系，要完善我国的离婚精神损害赔偿制度，就必须在《婚姻法》中明确规定配偶权。
（一）、配偶权概念
配偶权是由英美法系国家提出的概念，在他们看来，配偶权是指配偶之间要求对方陪伴、钟爱和帮助的权利(1)。我国民法专家杨立新教授认为，配偶权是指夫妻之间互为配偶的身份利益，由权利人专属支配，其他任何人均负不得侵犯的义务(2)。也有人认为，配偶权是“合法有效的婚姻关系存续期间，夫对妻以及妻对夫为配偶的一种身份权(3)”。目前，国内外对配偶权的概念虽然没有形成共识,但是，对配偶权法律属性的认识是基本相同的。首先，配偶权的主体是法律认可的夫妻双方，范围有限并且双方平等享有；其次，配偶权的客体是配偶之间的基于夫妻关系形成的身份利益，不包括夫妻之间的财产权、继承权以及离婚自由权；再次，配偶权作为一种平等的身份利益支配权，支配的是配偶的共同身份利益；最后，配偶权是绝对权，任何人侵害配偶权，都应当承担侵权的民事责任。
（二）、配偶权与离婚精神损害之间的关系
结合《婚姻法》和相关司法解释的规定，可以给离婚精神损害下个定义，即离婚精神损害是指合法夫妻因一方重大过错离婚时，无过错方因对方过错行为而受到的非财产上损害。这里，非财产上损害，指不表现为财产上损毁的精神痛苦和肉体痛苦，也就是通常所说的“精神损害”(4)。这种非财产上损害其实质就是过错方的侵权行为对另一方配偶权的侵害，并因配偶权的侵害给无过错方造成了较严重的精神痛苦和肉体痛苦。由此，笔者认为配偶权与离婚精神损害之间具有密切关系，具体表现为：
其一，法律上明确配偶权和完善离婚精神损害赔偿制度两者目的相同。我国《婚姻法》确认了配偶、血亲、姻亲为亲属的三大种类，但对三种亲属关系权利、义务的规定却是零散和不完整的。配偶关系作为血亲和姻亲关系赖以发生的基础，配偶权理所当然的成为婚姻家庭关系中各种权利得以产生的源权利，并反映着婚姻家庭关系的实质，是调整婚姻家庭关系的核心权利，保护配偶权就是保护婚姻家庭关系不受非法侵害。因此，笔者认为在《婚姻法》中明确规定配偶权，目的就是通过对配偶权的保护，更好地发挥《婚姻法》维护婚姻家庭关系稳定的作用。同时，精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚三种功能(5)，对离婚精神损害赔偿制度的完善，不仅仅是对婚姻关系中弱者一方进行补偿和抚慰，更重要的是通过对过错方的惩罚体现出法律的警示和教育作用，维护以配偶权为核心的婚姻家庭关系的稳定。可以说，在法律上明确规定配偶权和完善离婚精神损害赔偿制度，二者是殊途同归。
其二，配偶权的确立是产生离婚精神损害的前提。配偶权反映了婚姻关系的实质，是直接标志和象征婚姻关系的法律范畴。恋爱或订婚的男女之间并不享有配偶权，他（她）们只有到婚姻登记机关领取结婚证书后，形成了合法的夫妻关系才具有法律确认和保障的配偶身份权，因此，当事人按法定程序结婚的目的就是获得法律对配偶权的确认。反过来说，当事人按法定程序离婚的目的就是在法律上解除夫妻双方的配偶权。可见，配偶权因合法婚姻关系成立而产生，因合法婚姻关系的解除而终止，当事人因配偶权的丧失产生了非财产上损害，法律上称为离婚精神损害。现实生活中男女解除同居关系也会产生非财产上损害，但是法律不以提起精神损害赔偿加以保护，原因在于法律承认配偶权合法而认为同居关系是非法的。由此可以得出结论，没有配偶权的确立就不会产生法律意义上的非财产上损害。
其三，适用离婚精神损害赔偿要以配偶权为依据。配偶权在调整婚姻家庭关系中发挥着其他民事权利不可替代的作用，是离婚精神损害赔偿制度得以建立的法律基础。我国现行法律规定的提出离婚精神损害赔偿的四种情形，即重婚的、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力的、虐待、遗弃家庭成员的，作为配偶权的派生身份权在《婚姻法》第三条第二款有着相应的规定。这说明我国法律确认适用的离婚精神损害赔偿范围，以《婚姻法》明确规定的配偶权派生身份权为依据。司法实践中法院对因第三者插足、通奸而引起的离婚纠纷，判处过错方对无过错方的离婚精神损害赔偿，作为审判机关对《婚姻法》第四条“夫妻应当互相忠实，互相尊重”的类推适用，法条中规定的配偶间的忠实义务成了审判机关类推适用离婚精神损害赔偿的基本依据。由此可见，在法律上规定配偶权对离婚精神损害赔偿的司法适用具有指导意义。
（三）、《婚姻法》应对配偶权做出具体规定
1、配偶权所派生身份权的范围。应当明确规定，男女双方结为合法夫妻后即享有配偶权。配偶权的范围包括：夫妻姓名决定权、住所决定权、同居的权利义务、生育的权利义务、监护子女的权利义务、夫妻感情联络的权利义务、忠实的权利义务、扶养扶助的权利义务、选择职业和社会活动自由权、日常事务代理权等。笔者认为，上述十项权利，基本上涵盖了婚姻家庭关系中配偶权的主要内容。
2、配偶权是绝对权且受民法保护。应当明确规定，任何人不得以任何方式侵犯配偶权，故意或过失侵害配偶权的，应当按民法的规定承担侵权赔偿责任；配偶一方与第三者共同实施侵犯另一方配偶的配偶权利的行为，应当承担共同的侵权责任，另一方配偶可选择追究配偶一方与第三者的共同责任或仅追究配偶一方或第三者的民事责任。配偶权作为一种身份利益，当事人受到侵害时造成的是非财产上损害，法律应规定侵权人侵犯配偶权承担责任的主要方式是精神损害赔偿(6)。
二、拓宽请求权主体和赔偿义务主体范围
按照《婚姻法》第四十六条和《解释(一)》第二十九条的规定，我国离婚精神损害赔偿制度显然是将提起赔偿的请求权主体和赔偿义务主体分别限定为无过错方配偶和有过错方配偶。在赔偿请求权主体上，排斥了与婚姻当事人双方共同生活的、受离婚过错方暴力侵害或虐待、遗弃的其他家庭成员；在赔偿义务主体上，排斥了婚姻当事人以外的、破坏合法婚姻关系的第三者。这种规定明显违背了《婚姻法》的立法意图，不仅影响了离婚精神损害赔偿制度功能和作用的发挥，而且显失公平正义，并与社会公德相悖。笔者认为，最高人民法院在对《婚姻法》做新的司法解释时，应进一步拓宽离婚精神损害赔偿的请求权主体和赔偿义务主体，以保护婚姻家庭中权利被侵害或利益受损害当事人的合法权益。
（一）、拓宽请求权主体范围
受到离婚过错损害的家庭成员都可以成为提起离婚精神损害赔偿的请求权主体。从立法上看，根据《婚姻法》第四十六条的规定，赔偿请求权人被限定为夫妻一方，但该条（三）、（四）两项即家庭暴力和虐待、遗弃行为的对象是家庭成员，从《婚姻法》第三章家庭关系的有关规定来看，家庭成员不仅包括夫妻双方，还应包括配偶的父母、子女或其他直系亲属在内。虽然，遭受家庭暴力或虐待、遗弃行为的其他家庭成员可以单独提起民事赔偿之诉或刑事附带民事诉讼，但是，这样做在诉讼上是不经济的，不仅增加了诉讼成本，也会使部分受害者因不愿诉讼得不到法律保护。事实上，夫妻一方因另一方对其他家庭成员实施家庭暴力或虐待、遗弃行为提起的离婚诉讼，目的就是为了保护其他家庭成员，因此，法律应允许受害者作为第三人参加到离婚诉讼中，并有权独立请求精神损害赔偿。从婚姻家庭的社会功能来看，在社会主义初级阶段家庭作为社会的最小细胞仍担负看育幼养老的社会功能，因一方重大过错导致婚姻解体家庭破裂，受害者不仅是无过错的配偶一方，与其一起生活的家庭成员同样会受到非财产上的损害。例如，父母共同对未成年子女人身方面的照顾、教育、管束等亲权保护，因父母离婚由父或母一方行使，使未成年子女失去了正常的父爱或母爱（亲权保护），加上社会的歧视和偏见，会使孩子的成长付出更大的代价，甚至发生人生轨迹的变化，走向歧途。又如，与离婚配偶共同生活的配偶一方父母，即使配偶离婚的过错原因不是对配偶一方父母进行家庭暴力或有虐待、遗弃的行为，他（她）们因子女离婚同样会产生一定的精神痛苦，并使生活受到影响甚至失去生活来源，离婚配偶的过错方如不给予赔偿，婚姻家庭中老人的权益将难以保障。综上所述，笔者同意有学者提出将《婚姻法》第四十六条“无过错方有权请求损害赔偿”中的“无过错方”改为“受害方”的观点(7)，但笔者认为应将“受害方”的范围加以限制，以另一方配偶、子女和与配偶共同生活的任一方配偶父母为离婚精神损害赔偿的请求权主体。
（二）、赔偿义务主体应包括第三者
侵害配偶权的第三者应成为离婚精神损害赔偿的赔偿义务主体。现行法律把离婚精神损害赔偿义务人限制为有过错的配偶一方，使得受害人在权利保护上受到影响，实际上免除了共同侵权人的连带责任。在理论上，配偶权的绝对权性质决定了配偶以外的任何人都是配偶权的义务主体，都负有不得侵害配偶权的义务，若第三者侵害了合法婚姻关系中无过错方的配偶权，受害人应有权向其主张损害赔偿。杨立新教授认为，“在重婚和与他人同居的侵害配偶权的损害赔偿关系中，是完全可以向重婚和同居的对方请求损害赔偿的，因为他们是这一侵权行为的共同加害人，构成共同侵权行为，有责任赔偿受害人的损失(8)。”但是，《解释（一）》对法律规定不明的条文作出了不恰当的限制性解释，制约了离婚损害赔偿制度功效的发挥，导致了我国婚姻法缺乏对第三者破坏他人婚姻家庭关系的法律规定，司法实践中对第三者参与破坏他人家庭的行为明显处罚不力。因此，把明知他人有配偶而与之结婚、同居、通奸等故意侵害合法婚姻关系的第三者纳入离婚精神损害赔偿的义务主体范围之内，对通过立法保护正常、和谐的婚姻家庭关系不受非法干涉，并使离婚精神损害赔偿制度在赔偿主体上趋以完备具有重大意义。在立法上将故意侵害合法婚姻关系的第三者纳入离婚精神损害赔偿义务主体范围要注意二点，一是在离婚案件中第三者作为共同侵权者承担连带责任的前提，是第三者对这种侵权行为是否“明知”，若为“明知”则当然成为离婚精神损害赔偿的赔偿义务主体；二是受害方即可在离婚案件中对过错方配偶和第三者提出共同赔偿请求，在原谅过错方配偶并愿意保持婚姻关系的前提下，也可单独对第三者提出侵害配偶权的精神损害赔偿。
三、明确提起离婚精神损害赔偿的情形
我国台湾学者将离婚损害分为离因损害、离婚损害，离因损害其实质是引起离婚的原因，即侵权行为造成的损害，离婚损害是离婚本身对婚姻当事人造成的损害。前者必须符合侵权行为的构成要件，后者应是法律上对弱者保护的特殊规定。《婚姻法》第四十六条实际上规定了离因损害，司法实践中对因离婚对弱者造成的损害，因法律无明文规定，一般采取分割财产时对弱者适当照顾的原则进行救济。笔者认为，为维护婚姻关系的稳定，保护婚姻家庭中弱者的权益，将来修改《婚姻法》或出台新的司法解释对提起离婚精神损害赔偿的情形进行明确时，都应从离因损害和离婚损害两个方面进行考虑。
（一）、离婚精神损害赔偿的情形
从构成离婚损害的角度来分析，离婚本身应成为受害方提起精神损害赔偿的法定情形，这体现了法律对弱者的保护。婚姻的本质是一种契约，是男女双方为了永久相伴生活并负起婚姻家庭的社会责任，在自愿平等的基础上达成的协议，结婚证书是这种协议的法定书面形式。就此而言，婚姻作为合同或相当于合同，一方提出离婚（无论理由、目的是什么可看做是合同一方毁约），经法院或相关部门调解无效，导致婚姻家庭解体的，正常履行婚姻义务的配偶方自然可以请求精神损害赔偿。有学者认为，这种精神损害，依侵权行为理论解释，在法的构成上，尚属不足，如果解释为救济因离婚所产生的损害而设定的法律保护政策较为妥当(9)。《日本民法典》有类似的规定，其第一百五十一条第二款规定：因离婚而导致无责配偶一方的生活有重大损害时，法官可允其向他方要求一定的抚慰金(10)。我国《民法通则》第一百零六条第三款规定“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”，这是建议《婚姻法》规定离婚本身成为受害方提起精神损害赔偿法定情形的法律依据。如上文所述，在亲属法中配偶关系是血亲、姻亲得以产生的基础，离婚事实的产生受到损害的受害方，不仅是婚姻合同中的另一方配偶，还包括合同受益人，即配偶的子女和与配偶双方共同生活的配偶一方父母，从发挥家庭的社会功能来讲，把离婚本身作为受害方提起精神损害赔偿的法定情形，有利于保护婚姻家庭中弱者的利益，这是建议《婚姻法》规定离婚本身成为受害方提起精神损害赔偿法定情形的现实依据。
（二）、离因精神损害赔偿的情形
离因精神损害赔偿保护的是离婚案件中受害方因过错方侵权造成的非财产上损害，法律应从符合侵权行为构要件的离婚原因中，选择对婚姻关系危害较严重的情形，将其规定为离因侵权行为。应由法律明文规定的侵权行为主要有：
1、婚外性行为。配偶不为婚外性生活，是一夫一妻制婚姻的本质要求，是夫妻忠实义务的具体体现，夫妻性生活的排他性决定了婚外性行为是影响婚姻关系稳定的首要因素。《婚姻法》规定的重婚、有配偶者与他人同居是婚外性行为的表现，现实中婚外性行为的形式是多种多样的，因各种婚外性行为导致婚姻解体的案例也是举不胜举。随着国门打开西风东进，西方性解放思想使婚外性行为愈演愈烈，对婚姻家庭和一夫一妻婚姻制度的破坏也日益严重。笔者认为，应当提起离婚精神损害赔偿的婚外性行为有下例6种：重婚、有配偶者与他人同居、包养情人、卖淫嫖娼、通奸、第三者插足等。
2、危害家庭的不良行为。对此法律可规定如下，“因一方实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员、长期赌博、吸毒或有其他危害家庭不良行为造成婚姻关系破裂的，受害人可以在离婚时提出精神损害赔偿。”实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员是《婚姻法》规定的离婚精神损害赔偿法定情形，笔者将其归入危害家庭的不良行为中。赌博、吸毒两大恶习不仅是违法行为，如长期为之，并不亚于实施家庭暴力和虐待、遗弃家庭成员给另一方造成的伤害，《婚姻法》规定为离婚的理由，却没有规定可以提出离婚精神损害赔偿。其他危害家庭不良行为是指四种行为以外危害家庭生活造成婚姻关系破裂的行为，如“网络婚姻”，当网络的普及给人们带来方便的同时，也成了人们婚外情感交流的工具，有人在网上养“情人”、有人在网上“结婚生子”，因网恋引起的离婚诉讼从无到有日趋多见，作为“精神外遇”的网恋，影响了配偶之间感情的交流，已经成为婚姻解体的新杀手(11)。
3、侵害配偶生育权。生育权在配偶间互为权利和义务，他人也负有不得侵害配偶生育权的义务。笔者将侵害配偶生育权作为提起离婚精神损害赔偿的情形之一，主要是基于以下考虑：第一，侵害配偶生育权的行为在现实中客观存在，如一离婚案件中，丈夫代某因妻子唐某擅自堕胎要求赔偿精神损失费5000元，理由是妻子唐某无正当理由，未经丈夫代某同意擅自将符合法律规定的胎儿引产的行为，侵害了代某作为丈夫的生育权(12)；第二，侵害配偶生育权具有潜在的危害性，根据《人口与计划生育法》的规定，一对夫妇终生只能生育一个孩子，故意侵害配偶生育权，当配偶已不能生育或离婚后不能再婚时，就会导致侵权后果的产生；第三，第三人也能对配偶生育权造成侵害，如妻子因与他人通奸而怀孕生子，第三人的通奸行为不仅侵害了丈夫对妻子的性权利也侵害了丈夫合法的生育权。
4、不承担家庭义务。婚姻当事人，不履行法律规定或社会习惯认可的婚姻家庭义务，经亲友或有关单位说服教育，仍不履行，对家庭造成严重后果的，可以认定为不承担家庭义务。配偶权中的大部分即是权利也是义务，一方不承担同居义务、生育义务、监护子女义务、扶养扶助义务，实质上是以不作为的方式侵害了对方的配偶权，违背了婚姻家庭的本意，因上述原因产生严重后果当事人要求离婚，受害方提起精神损害赔偿的，法律应明确加以保护。
四、确定离婚精神损害赔偿应考虑的因素
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，明确规定了确定精神损害赔偿数额应考虑的六种因素，但是具体到离婚精神损害赔偿时，仍然存在规定不具体、不便于操作的问题。笔者根据《婚姻法》和有关司法解释的相关规定，结合婚姻关系的实质内容，认为确定离婚精神损害赔偿数额应考虑以下几个因素：
（一）、结婚时间
双方结婚时间的长短，受害人对配偶或家庭的贡献不一样。婚姻的本质是男女共同生活、共同承担一定的家庭责任，婚姻关系存续期间，双方都会对另一方和家庭进行感情和经济上的投入，承担相应的家务劳动，因此，结婚一个月离婚和结婚几年、几十年离婚，使当事人受到的损害也是明显不同的。现实生活中，夫妻一方特别是女方，承担了大量或全部的家务劳动，把全部精力和青春奉献给了配偶和家庭，她（他）们从另一方面对家庭做出了较大的贡献。笔者认为，结婚时间长和对家庭贡献较大的，赔偿数额相对要高。
（二）侵权情况
侵权人的侵权原因、主观动机、过错程度和具体情节，是确定离婚精神损害赔偿数额的决定性因素。侵权原因主要看受害人对侵权行为的发生有没有责任，因受害人引起的一方侵权行为发生，赔偿数额相应减少。侵权人主观动机和过错程度如何，是对侵权人主观恶意的考察，如为了达到离婚的目的故意侵害配偶的与第三者介入后移情别恋而提出离婚，前者主观恶意深赔偿数额相应增加。侵权行为的手段、方式、场合、持续的时间等具体情节的不同，反映了侵权行为社会危害程度的不同，在离婚精神损害赔偿数额的确定上理应有所反映。
（三）、损害后果
过错方对受害人非财产上损害的程度和后果对受害人离婚后生活会产生一定的影响，这是确定赔偿数额的重要依据。一方面，受害人因对方的侵权行为，生理上、心理上受伤害较重，离婚后社会评价降低再婚比较困难、无生活来源的，赔偿数额要高；另一方面，侵权人的侵权行为并未造成严重危害的，赔偿数额不宜过高。
（四）经济因素
主要考虑当地的经济状况和赔偿义务人的经济能力。一要按照当地的生活水准合情合理的确定赔偿数额，生活水准高的地方赔偿标准相应要高，生活水准低的地方赔偿标准相应要低。二要对侵权人的经济能力也要有所考虑，应根据具体情况确定一个受害方认可，侵权人有能力承担的赔偿数额，以便于判决的执行。确定的原则是即要能抚慰受害人又能达到惩治过错方的目的。
注释：
〔1〕转引自马强：《试论配偶权》，法律教育网（www.chinalawedu.com）。
平凉市人民政府办公室转发省政府办公厅关于印发甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法的通知
平政办发〔2005〕152号
平凉市人民政府办公室转发省政府办公厅关于印发甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法的通知
各县（区）人民政府，市直各部门，中央、省驻平各单位：
为了进一步强化建设工程项目招标投标管理工作，现将《甘肃省人民政府办公厅关于印发〈甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法〉的通知》（甘政办发〔2005〕109号）转发给你们，并提出如下贯彻意见，请一并遵照执行。
一、全市房屋建筑和市政基础设施工程招标投标监督管理工作，按照分级管理的原则，由各级建设行政主管部门实施监督管理。凡计划总投资在200万元及其以上的建设工程项目（全市所有国债项目和中央、省驻平单位、市直各部门单位房屋建筑，不论投资规模大小），按管理权限均由省、市建设行政主管部门会同监察部门监督管理；总投资在200万元以下的房屋建筑和市政基础设施工程项目由县（区）建设行政主管部门会同监察部门监督管理。
二、平凉市建设工程交易中心（即有形建筑市场）是市政府批准成立的为全市各类建设工程项目集中承发包交易活动提供服务的场所。按照《甘肃省招标投标条例》和《甘肃省建设工程交易中心管理规定》（甘政办发〔2001〕75号）的要求，依法须招标的各类建设工程项目，包括房屋建筑、市政基础设施和交通、水利、电力、邮电、煤炭、化工等工程项目都必须进入有形建筑市场公开、公正、公平交易。其监督管理工作由行业主管部门会同监察部门负责。
三、各县（区）、各部门单位都要高度重视建设工程项目招投标监督管理工作，严格按法定程序和管理权限办事，杜绝招投标领域腐败现象的滋生，切实提高工程质量和投资效益，对不按规定进场交易、暗箱操作的部门单位和个人，监察部门要严肃查处。
附：甘肃省人民政府办公厅关于印发《甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》的通知。
二OO五年十月二十九日
甘肃省人民政府办公厅关于印发《甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》的通知
（甘政办发〔2005〕109号 2005年9月2日）
各市、自治州人民政府，省政府各部门，中央在甘各单位：
《甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》已经省政府同意，现印发给你们，请遵照执行。
甘肃省房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法
第一章 总 则
第一条 为了进一步规范房屋建筑和市政基础设施工程(以下简称“工程”)招标投标活动，维护公共安全，保证工程质量，根据《中华人民共和国招标投标法》、《甘肃省招标投标条例》、《甘肃省建设工程质量监督管理规定》等法律法规，结合本省实际，制定本办法。
第二条 凡本省行政区域，内各类房屋建筑和市政基础设施工程的勘察设计(方案)、施工、装饰装修、建设监理、项目管理以及与工程建设相关的设备和材料等招标投标活动，必须遵守本办法。
本办法所称各类房屋建筑工程，是指各类房屋建筑及其附属设施和与其配套的线路、管道、设备及安装工程和室内外装修工程。
本办法所称市政基础设施工程，是指城市道路、公共交通、供水、排水、燃气、热力、园林、环卫、污水处理、垃圾处理、防洪、地下公共设施及附属设施的土建、管道、设备安装工程。
第三条 省人民政府建设行政主管部门对全省各类房屋建筑和市政基础设施工程招标投标活动和有形建筑市场设立及运行实施监督管理。市州建设行政主管部门按照职责分工对本行政区域内的各类房屋建筑和市政基础设施工程招标投标活动实施监督管理。具体日常工作由建设工程招标投标管理机构(以下简称“招标管理机构”)负责。
第四条 工程招标的范围和规模标准及招标方式执行国家和《甘肃省招标投标条例》有关规定。
第五条 工程招标投标实行分级监督管理。省、市州具体监督管理范围和标准由省建设行政主管部门另行制定。
第六条 凡依法必须招标的工程的勘察设计(方案)、施工、装饰必须进入有形建筑市场，通过招标投标择优选定承包商或供应商。各类经济开发区或者工业园区依法必须招标的工程项目应当进入有形建筑市场发包。各类经济开发区或者工业园区以及其他部门设立有形建筑市场必须依照《国务院办公厅转发建设部国家计委监察部关于健全和规范有形建筑市场若干意见的通知》(国办发〔2002〕21号)规定，由省人民政府报建设部批准后，方可开展业务。有形建筑市场应当为工程招标投标活动提供发布招标公告、投标报名、评标专家抽取、开标、评标等服务。
第二章 招 标
第七条 依法必须招标的工程多应当具备下列条件：
（一）建设工程规划许可；
（二）初步设计批准文件；
（三）施工图审查批准书；
（四）金融机构出具的工程建设资金担保；
（五）依法必须公开招标的工程不适宜公开招标、进行邀请招标的，须附省人民政府的批准文件；
（六）招标人委托代理机构招标，招标代理机构向中标人收取中标服务费的，应当提供招标代理机构与该项目所有投标人签订的收取中标服务费用的协议书；
（七）招标所需的设计图纸及技术资料；
（八）实行项目管理的，项目管理人在符合本条一至七项要求的同时，还应当出具招标人的委托书和招标人与项目管理人签订的协议书。
第八条 招标人不得以带资垫资等不合理条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人提出与招标工程实际不符的高资质等级要求和影响公平竞争的其他条件。投标人以带资垫资为条件影响公平竞争的，应当取消其投标资格，已中标的应当按废标处理。
第九条 依法必须公开招标的工程，应当在国家、省建设工程信息网或者省发展改革委指定的媒介发布招标公告。
招标公告或者投标邀请书应当载明下列主要内容：
（一）招标人的名称和地址；
（二）招标工程的名称、内容、规模、资金来源及落实情况；
（三）招标工程的实施地点、工期要求及质量标准；
（四）对投标人资质等级的要求；
（五）获取招标文件或者资格预审文件的地点和时间；
（六）按照规定收取招标文件的费用数额。
第十条 具备条件的招标人可以自行办理招标事宜，也可以委托工程招标代理机构代理招标。招标人自行组织招标应当具备编制招标文件和组织招标、开标、评标的能力，其条件如下：
（一）是法人或者依法成立的组织；
（二）拥有从事过同类工程招标的经验，熟悉有关工程招标的法律、法规、规章、规范性文件及招标程序的人员；
（三）拥有与招标工程规模、复杂程度相适应的工程技术、概(预)算、财务以及工程管理等方面的专业技术人员。
不具备上述条件的，招标入应当委托具有相应资格的工程招标代理机构代理招标。
第十一条 工程招标代理机构必须取得省级以上建设行政主管部门批准的资格后方可开展业务。
第十二条 公开招标工程实行资格预审的，招标人可以依据招标公告要求和资格审查办法的规定，对所有报名的投标申请人以优胜劣汰原则，由高分到低分确定7家以上资格预审合格的投标人或者在全部资格预审合格的投标人中，由招标人随机抽取7家以上作为正式投标人。
第十三条 招标代理机构不得以不收取招标代理费用为条件承接招标代理业务；招标代理费用应当由委托入支付，招标代理机构不得擅自向中标人收取招标代理费用。
第十四条 招标管理机构依法对招标入或者招标代理机构的资格、招标公告、投标邀请书、招标文件、投标人资格等进行备案。招标人或者招标代理机构应当按照规定程序办理招标事宜。
第十五条 招标人对已发出的招标文件，不得擅自变更。确需变更的，应当在投标截止时间15日前，以书面形式通知所有投标人，并报原备案机关备案。
第十六条 招标人要求提交投标保证金的，一般不得超过投标报价的百分之二，最高不得超过50万元(勘察设计、建设监理招标最高不得超过10万元)。投标保证金除现金外，可以是银行出具的保函、保兑支票、汇票或者现金支票。
第十七条 工程量清单或者标底，招标人有能力的由招标人编制，招标人不具备编制能力的应当委托具有相应资质的工程造价咨询机构编制。工程量清单或者标底应当加盖编制单位公章和编制人员资格印章，一并提交评标委员会作为评标参考。
编制工程量清单和标底必须符合国家工程量清单计价规范及省上有关规定。设有标底的，标底应当做到公正、合理。标底必须保密，不得泄露。
第十八条 工程量清单编制中的漏项或者在合同履行期间因设计变更，等引起的工程量增减，应当按实际发生的数量如实调整，其风险和利益由招标人承担或者受益；投标人投标报价应当在满足招标文件要求的前提条件下，依据企业定额或者参照我省有关人工、材料、机械消耗量定额，其价格或者费用在本办法第十九条规定范围内由投标人自主报价，并承担相应风险。但合同有效期以外的除外。
第十九条 招标工程采用综合单价法或者工料单价法报价的，一类工程取费不得低于二类甲取费标准，二类工程取费不得低于三类甲取费标准。国家规定的劳动保险基金(含养老保险费、失业保险费、医疗保险费和劳动保险费)按建筑业企业持有的《甘肃省建设工程费用标准证书》中核定的标准计取，不列入标底或者投标报价，中标后按照核定类别对应费率计入工程造价。住房公积金、工程排污费、工程定额测定费、危险作业意外伤害保险费等非竞争性费用按有关部门规定的缴纳标准列入投标报价，并计入合同总价。
第二十条 招标人与中标人商定的协议(合同)条款内容违背国家和省上有关规定或者本办法第十九条规定的，中标无效。
第二十一条 招标工程需要专项分包的，经招标人同意，在有形建筑市场招标择优选定符合资质等级要求的专项承包人，并签订专项分包合同，明确双方的权利和义务。中标人应当对招标人负责，专项分包人应当对中标人负责。
专项分包工程价款由中标人向专项分包人结算。中标人收到招标人拨付的工程款后，应当及时向专项分包人拨付该分包工程相应的预付款及工程进度款。中标人将专项工程招标分包后，应当对专项分包人在管理、技术、质量、安全等方面进行监督管理。
第二十二条 招标文件要求中标人提交履约保证金或者其他形式履约担保的，中标人应当提交，拒绝提交的可视为放弃中标。招标人要求中标入提交履约担保的，招标入应当同时向中标人提交同等数额的工程款支付担保。
第二十三条 招标人应当在确定中标人之日起15个工作日内，向招标管理办公室提交招标情况的书面报告及有关备案材料。
第二十四条 招标入应当自中标通知书发出之日起30个工作日内，按照中标通知书、招标文件和中标人的投标文件的内容，与中标人订立书面合同，并告知招标管理机构。招标人和中标人不得另行订立背离合同实质性内容的其他协议。
第三章 投 标
第二十五条 凡具备招标公告或者投标邀请书规定的合格资质要求的工程勘察设计（方案）、施工、装饰装修、设备和材料供应、建设监理、项目管理的单位，均可申请参加与其资质等级和经营范围相适应的建设工程的投标。
第二十六条 投标人应当按照招标文件要求编制投标文件。投标文件应当包括下列主要内容：
（一）投标函及投标函附录；
（二）法定代表人身份证明书、法定代表人授权委托书、企业资质证书(复印件)、营业执照(复印件)、安全生产许可证(复印件)、项目经理(建造师)资质证(复印件)及技术负责人职称证书(复印件)；
（三）施工图预算书或者工程量清单报价单；
（四）施工组织设计或者施工方案；
（五）项目经理(建造师)、技术负责人及项目班子组成情况；
（六）主要机械设备清单；
（七）法律、法规规定的其他条件。
投标入应当将企业资质证书、营业执照、安全生产许可证、项目经理(建造师)资质证书、技术负责人职称证书及建设工程费用标准证书等原件带到开标现场，以备核查。
第二十七条 投标人应当在招标文件规定的提交投标文件的截止时间前，将投标文件密封送达开标地点。开标前任何单位和个人不得开启投标文件。公开招标的工程发布公告后，报名参加的投标人少于3家的，招标人延长公告时间后，报名参加的投标人仍少于3家的，经招标管理机构核实后，在报名的投标人资质合格的条件下，可直接进行投标文件的评审。
第二十八条 投标人在投标截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为投标文件的组成部分。在投标截止时间后到投标有效期终止前，投标人不得补充、修改或者撤回投标文件。投标人撤回投标文件的，其投标保证金不予退还。
第二十九条 投标人根据招标文件要求，拟在中标后将中标项目的部分非主体结构、非关键性工作分包给符合资质条件的分包入完成的，应当在投标文件中载明。
第三十条 两个以上法人或者其他组织组成一个联合体，以一个投标入的身份共同投标的，应当遵守国家、省上有关联合体投标的规定。
第四章 开标、评标、定标
第三十一条 开标必须在招标文件规定的提交投标文件截止时间的同一时间和招标文件预先确定的地点公开进行。投标人法定代表入或者委托代理人未参加开标会议的，可视为放弃投标。
第三十二条 投标文件有下列情形之一的，招标人不予受理。
（一）逾期送达的或者未送达指定地点的；
（二）未按招标文件要求密封的。
第三十三条 投标文件有下列情形之一的，由评标委员会初审后按废标处理：
（一）无单位盖章并无法定代表人或者法定代表人授权的代理人签字或者盖章的；
（二）未按规定的格式填写，内客不全或者关键字迹模糊、无法辩认的；
（三）投标人递交两份或者多份内容不同的投标文件，或者在一份投标文件中对同一招标项目报有两个或者多个报价，且未声明哪一个有效的。按招标文件规定提交备选投标方案的除外；
（四）投标人名称或者项目经理(建造师)、技术负责入或者项目管理机构与资格预审时不一致的；
（五）未按招标文件要求提交投标保证金的；
（六）联合体投标未附联合体共同投标协议的。
第三十四条 招标人应当邀请所有投标人参加开标会议。开标时招标人应当当众公布招标文件确定的评标办法，启封投标文件，确认投标文件的有效性，宣读投标文件的主要内容。设有标底的应当当众启封并公布标底。
第三十五条 有下列行为之一的，中标无效：
（一）招标人未按评标委员会推荐的中标候选人排名顺序或者在评标委员会推荐的中标候选人之外确定中标人的；
（二）串通投标，围标投标或者以他人名义进行投标中标的；
（三）投标人弄虚作假骗取中标的；
（四）中标人与招标工程的建设监理单位有隶属关系的；
（五）法律、法规规定的其他损害招标人利益和社会公共利益的。
第三十六条 中标人选派的项目经理(建造师)、技术负责人及主要工程技术人员必须是投标文件中承诺的项目经理(建造师)、技术负责人及主要工程技术人员。项目经理(建造师)承担的中标工程主体结构竣工后，方可参加下一个招标工程的投标。投标人中标后，招标管理机构应当对承担该工程施工任务的项目经理(建造师)的资质证进行登记备案。
第三十七条 招标人与中标人签订合同后5个工作日内，应当向中标人和未中标入一次性退还投标保证金。
中标通知书发出后，中标入拒绝签订合同的，其投标保证金不予退还。中标人违反本办法第三十五条(二)、(三)项规定的，招标人可以不退还其投标保证金。
第五章 评标委员会组成及评标纪律
第三十八条 评标由招标人依法组建的评标委员会负责。评标委员会成员由招标人代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人以上的单数(其中造价工程师不少于2人)，技术、经济等方面的专家不得少于成员总人数的三分之二。
评标委员会成员中的技术、经济专家由招标人从有形建筑市场政府专家库中随机抽取。特殊招标工程随机抽取的专家难以胜任的，经招标管理机构核实后由招标入直接确定。
第三十九条 评标委员会成员应当依据招标文件及评标办法，对投标文件作出客观、公正的评价，评标委员会完成评标后，应当向招标人提出书面评标报告，阐明评标委员会对投标文件的评审和比较意见，评标报告由评标委员会全体成员签字。招标人应当根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人，依照国家、省上的有关规定按照评标委员会推荐的中标候选人排名顺序确定中标人。中标人确定后，有形建筑市场应当对中标结果进行公示，公示时间一般不少于3个工作日。
第四十条 评标委员会成员应当严格遵守职业道德，对所提出的评审意见承担个人责任。
评标委员会成员不得串通评标，不得私下接触投标人或者与招标结果有利害关系的人，不得收受投标人或者其他利害关系人的财物或者其他好处。
第四十一条 有下列情形之一的，不得担任评标委员会成员。
（一）投标人或者投标人的主要负责人的近亲属；
（二）项目主管部门或者行政监督管理部门的工作人员；
（三）与投标人有利益关系，可能影响对投标文件公正评审的；
（四）曾在招标、评标以及其他与招标投标有关的。活动中有不良行为记录的。
评标委员会成员有前款规定情形之一的，应当主动提出回避；发现评标委员会成员有前款规定情形之一的，应予以更换。
第四十二条 评标委员会成员和与评标活动有关的工作人员，不得透露评标活动的任何情况。
前款所称与评标活动有关的工作人员，是指评标委员会成员以外的，因参与评标监督管理工作或者事务性工作而知悉有关评标情况的所有人员。
第六章 合同备案
第四十三条 凡本省行政区域内招标工程的勘察设计(方案)、施工、装饰装修、建设监理、项目管理、设备和材料及专业分包等合同，推行使用国家印发的合同示范文本。订立书面合同后5个工作日内，由招标人或者中标人报招标管理机构备案。
第四十四条 合同备案应当提交下列材料：
（一）合同或者分包合同副本；
（二）中标通知书、招标文件及中标人的投标文件；
（三）发包人同意分包工程的证明材料；
（四）发包人工程款支付担保及承包人履约担保；
（五）法律、法规规定的其他条件。
第四十五条 合同有下列情形之一的，应当依法改正并在5个工作日内将改正后的合同重新报原备案机关备案。
（一）利用合同危害国家利益、社会公共利益和他人合法利益的；
（二）合同内容违反法律、法规及规章规定的；
（三）合同内容违背招标文件、中标人的投标文件和中标通知书实质性内容的；
（四）合同内容显失公平的。
第四十六条 有下列情形之一的，合同无效：
（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；
（二）借用或者挂靠他人资质的；
（三）工程依法必须招标而未招标或者中标无效的；
（四）与备案合同内容不一致的；
（五）非法转包、违法分包的。
第四十七条 施工合同执行结束，发包人根据确认的竣工结付工程竣工结算价款，保留5％的工程质量保证（保修）金，待工程交付使用质保期到期后清算，质保期内如有返修，返修费用应当在质量保证（保修）金内扣除。
第七章 附 则
第四十八条 本办法自印发之日起施行。
